חלוקת דיבידנדים – סמכות החלוקה ומבחני החלוקה
וואליו קפיטל של רני צים רכשה את פסגות קרנות
נאמנות במאי 2021, ולשם כך נטלה מימון ממזרחי
טפחות, שהעמיד לרשותה הלוואה בסכום
של 255 מיליון שקל.
פסגות פנתה לבית המשפט לפי הסכם המימון וביקשה
חלוקת דיבידנד הגבוהה ב-20 מיליון מעבר
לסכום ההלוואה.
בית המשפט הכלכלי בתל אביב קיבל החודש את
בקשת פסגות לחלק דיבידנד של 275 מיליון שקל.
השופט אריאל צימרמן קבע כי לאחר שהנושה המרכזי,
בנק מזרחי טפחות, נתן את הסכמתו,
אין קושי לאשר את חלוקת הדיבידנד.
מדוע חברות מחלקות דיבידנדים ?
הסיבות בעטיין חברות מחלקות דיבידנדים הן מגוונות :
• החזר השקעה – כלי ראשון במעלה להחזר השקעה
לבעלי מניות בשוק ההון, איתות חיובי לשוק – החברה
רווחית ובכך מושכת משקיעים, סחירה יותר וקל לה
יותר לגיס כסף ולעשות עסקאות.
כשחברה מפסיקה לחלק – איתות שלילי לשוק.
• הנאה פסיכולוגית של בעלי המניות – הנאה בקבלת
כסף מיידי להבדיל מציפייה לקבלה עתידית
(בעת מכירה של מניות).
• אינטרס של בעל השליטה או בעל מניות מסוים
(למשל ברכישה ממונפת).
• היעדר אלטרנטיבה טובה למזומנים בקופה –
התוכנית העסקית של החברה לא מנצלת את המזומנים
בקופת החברה.
• העדפה למינוף גבוה – המשקיעים מקטינים סיכון,
החברה פועלת במינוף גובה יותר וכך המשקיעים
מחזיקים במניות מסוכנות יותר.
• השקעה במניה כמעין אגרת חוב – חלוקה קבועה על
בסיס רבעוני, חצי שנתי או אפילו שנתי – הופכת את
ההשקעה במניה למעין אגרת חוב.
מה היא חלוקה ?
הגדרת "חלוקה" לפי חוק החברות : מתן דיבידנד או
התחייבות לתיתו, במישרין או בעקיפין, וכן רכישה.
חברה רשאית לבצע חלוקה מתוך רווחיה – מבחן הרווח –
ובלבד שלא קיים חשש סביר שהחלוקה תמנע מן החברה
את היכולת לעמוד בחבויותיה הקיימות והצפויות, בהגיע
מועד קיומן – מבחן יכולת הפירעון.
מבחן יכולת הפירעון הינו המבחן המרכזי; הוא תזרימי,
צופה פני עתיד ואינו מוגבל בזמן בעוד שמבחן הרווח
הינו המבחן המשני, הרטרוספקטיבי והטכני במהותו.
תכלית שני מבחני החלוקה היא יצירת איזון בין ההגנה
על זכויותיהם של נושי החברה לפירעון התחייבויות
החברה כלפיהם, ומפני כרסום שלא כדין בהון החברה
(המהווה את "כרית הביטחון" לנושיה) העשוי לסכל את
קיום התחייבויות החברה כלפיהם לבין זכותם של בעלי
המניות בחברה למקסם את תשואתם ממנה ולממשה
בדרך של חלוקת דיבידנדים.
סמכות להחליט על חלוקת דיבידנד
החלטת החברה על חלוקת דיבידנד תתקבל בדירקטוריון
החברה, ואולם חברה רשאית לקבוע בתקנונה כי
ההחלטה תתקבל באחת מהדרכים הבאות :
א. באסיפה הכללית, לאחר שתובא בפניה המלצת
הדירקטוריון. האסיפה רשאית לקבל את ההמלצה
או להקטין את הסכום אך לא להגדילו.
ב. בדירקטוריון החברה, לאחר שהאסיפה קבעה את סכום
החלוקה המרבי.
ג. בדרך אחרת שנקבעה בתקנון, ובלבד שניתנה הזדמנות
נאותה לדירקטוריון לקבוע, בטרם תבוצע החלוקה, כי
החלוקה אינה חלוקה אסורה.
בכל מקרה הדירקטוריון נדרש, מתיחס ואחראי לעמידה
במבחני החלוקה !
סטנדרט הביקורת שיפוטית על החלטות
ý כלל שיקול הדעת העסקי – לא מתערבים בשיקול דעתם
של הדירקטורים, והם למעשה מקבלים "חסינות" מפני
הטלת חבות בגין הפרת חובת זהירות כאשר הדירקטורים
מקבלים החלטה מיודעת ללא ניגוד עניינים.
ý כלל ההגינות המלאה – סטנדרט ביקורת מחמיר בוחנים
את הגינות העסקה.
ý בחינה מוגברת – על הדירקטורים להראות כי החלטתם
נופלת "במתחם הסבירות", זאת בניגוד לכלל שיקול הדעת
העסקי שהנטל לסתור אותו מוטל על התובע.
תוצאות חלוקה אסורה
1. השבה
חובת השבה של בעלי המניות.
חריג – בעל מניה שלא ידע ולא היה צריך לדעת
2. אחריות אישית לדירקטורים
§ הפרת חובות זהירות ואמונים – אחריות אישית של
הדירקטורים וחשיפה לפיצוי החברה בגין הנזק
(ישיר/תוצאתי) במישור הנזיקי (הפרת חובת זהירות)
ו/או במישור החוזי (הפרת חובת אמונים).
§ שיפוי וביטוח לנושא משרה.
§ אין פטור לנושא משרה.
3. אחריות פלילית
4. אחריות נושאי משרה שאינם דירקטורים
רק במקרים חריגים, כשנושא המשרה חרג מפעילותו
הרגילה וכאשר נוצרו יחסים מיוחדים בין
נושא המשרה לנושים.
אהבתם ? שתפו את הדיוור עם הקהילה שלכם.
אתם דירקטורים / נושאי משרה בחברה ?
שוקלים חלוקת דיבדנדים ?
חשוב לכם להקטין את החשיפה שלכם
לסיכונים משפטיים ?
יש לכם שאלות, הערות, הארות, תובנות ותגובות ?
נשמח מאד לקרוא ולשמוע.
פנו אלינו עכשיו
אפשר בתגובה לדיוור זה
אפשר בוואצאפ ואפשר גם להתקשר – 0528328676
נשמח מאד לייעץ ולעמוד לרשותכם.
אנחנו מבטיחים לענות ולחזור לכולם.
שלכם,
שרית ואילן צדק
