הסכם סודיות, הסכם NDA – חשיבות ודגשים
מפעם לפעם מגיעים למשרדנו יזמים בשלבים אלו ואחרים,
עם רעיון סוחף, צוות מבריק, חזון ואפילו קצת כסף.
במקביל אליהם מגיעים למשרדנו בעלי חברות ועסקים
מבוססים ורווחיים אשר הגיעו לשלב בו הם מעוניינים
לבצע עסקת מכירת/רכישת חברה,
אם זו באמצעות עסקת מניות ואם זו בעסקת
נכסים ופעילות, או עסקת מיזוג.
הם נורא שונים האחד מהשני, הן בפרדיגמות שמביאות
אותם אלינו, הן ברמת הידיעה המשפטית שלהם בפועל,
בהבנת הצרכים של העסקה
וברמה המקצועית הכללית בתחומם.
עם זאת, שאלה שתמיד באוויר חושפת מכנה משותף
אצל כולם והוא שכולם, ללא יוצא מן הכלל,
מבינים שעליהם להצטייד בהסכם סודיות, הסכם NDA
(Non-Disclosure Agreement)
ולהקפיד על חתימתו לקראת כל התקשרות (ולו פוטנציאלית)
עם צד שלישי שייחשף לרעיונותיהם וסודותיהם המסחריים.
למרות ידיעה ברורה זו, מרביתם מודים שהם ניהלו שיחות
רבות, משאים ומתנים ואף התקשרו בהסכמים בפועל,
עם שותפים פוטנציאליים, ספקים, יועצים וכד’,
מבלי להקפיד לחתום על הסכם שכזה.
אז מהו הסכם סודיות ולמה הוא כל כך חשוב ?
הסכם סודיות הוא הסכם בין שני צדדים או יותר,
אשר נחתם לקראת וכתנאי להתקשרות מסוימת,
בין אותם הצדדים.
במרבית המצבים, הסכם הסודיות מהווה תנאי
מקדמי לניהול משא ומתן / דו שיח עסקי ראשוני
לקראת אותה ההתקשרות.
סוג ההתקשרויות שמצריכות חתימה על הסכם סודיות,
הוא מגוון, וכולל כל התקשרות שמטבעה עשויה לאלץ
את מי מהצדדים לחשוף סודות מסחריים, כגון:
התקשרות במיזם משותף, התקשרויות לצורכי השקעה,
התקשרות לקראת עסקת מכירה/רכישה או מיזוג,
התקשרות לצורך מתן/קבלת שירותים של צד למשנהו ועוד.
במרבית המקרים, הצורך לחשוף מידע סודי וסודות
מסחריים משמעותיים, רלוונטי כבר במהלך המשא ומתן
הראשוני ואפילו עוד בבחינה הראשונה והתיאורטית של
האפשרות לשיתוף פעולה, שכן המידע לכשעצמו עשוי לשמש
קלף מיקוח חזק בשלב זה.
בהתאם, הצורך בהסכם הסודיות קיים כבר בשלב זה.
המסקנה אותה כולם מבינים היא שבעולם העסקי, ובטח
לצורך מינוף היכולות במשא ומתן, אין מנוס מאשר לחשוף
טפח כזה או אחר.
הסכם הסודיות נועד בדיוק לצורך כך, ומטרתו לסייע לכם
לעשות זאת במינימום חשש, תוך השארת כל מידע
שגיליתם לצד השני בגדר סוד עסקי, וידיעה כי אתם מוגנים
בצורה המיטבית מפני עשיית שימוש מפר במידע הזה.
חשוב להסביר ולהדגיש, כי שימוש מפר במידע שלכם,
כמו גניבת הרעיון ויישומו במקביל כמתחרים, או לחלופין
גילוי והפצת המידע לגורמים שאינם מורשים,
תוך חשש שאלו יעשו בו שימוש מפר, או יפרסמו אותו
באופן שייתן לו תוקף פומבי וישלול את האפשרות
לרישום פטנט, מבלי שקיים הסכם סודיות חתום
המאפשר כלי התמודדות מסוימים כנגד ההפרה,
יהוו לרוב גזר דין מוות, איטי או מיידי,
לאותו רעיון, לאותו המיזם ולאותה העסקה.
אז באיזה הסכם סודיות כדאי להשתמש ?
למרות העלות הכרוכה בכך, חשוב שהסכם הסודיות יהיה
ספציפי ובאופן ייחודי מותאם למידותיכם –
שימוש בהסכם סודיות “גנרי” שאינו ערוך ומותאם למידע
הסודי המסוים שאתם עומדים לגלות, ולמטרת הגילוי
הספציפית, הוא פעולה שגויה שעלולה להוביל להשלכות
חמורות של חשיפה או הפצה בנקל של הסודות
המסחריים שלכם, ללא כל אפשרות לאכוף זאת.
בתוך כך, חשוב לוודא בין היתר, שההגדרה של
“מידע סודי” מתאימה לאופי הקניין הרוחני והסודות
המסחריים שלכם, ולכל סוג מידע הנלווה לכך
אותו אתם נדרשים לגלות.
כמו כן, חשוב להגדיר מפורשות כי שימוש במידע הסודי
ייעשה אך ורק למטרה מסוימת, שעליה להיות צרה ומדויקת,
כגון: בדיקת האפשרות וניהול המשא ומתן למטרת התקשרות
בין הצדדים בעסקה ספציפית, וכן לצורך ניהול ההתקשרות
עצמה, ככל שזו תצא אל הפועל.
בנוסף, מומלץ להתאים את תקופת ההגנה על הסוד המסחרי
שלכם לתחום העסקי הספציפי שלכם וקצב ההתפתחות
באותו עולם עסקים.
דגשים נוספים בהסכם סודיות
לב ליבו של ההסכם הוא התחייבויותיו של מקבל המידע.
עליכם לוודא כי מקבל המידע מחויב לסודיות, אי גילוי המידע,
אי שימוש במידע, ואי תחרות (ככל שאפשרי בנסיבות),
בדיוק באופן שבו הייתם רוצים שהוא יהיה מחויב.
חשוב להגדיר מהם שימושים מפרים, מי בדיוק יכול לקבל
את המידע ולאיזו מטרה.
ככל שסביר, יש לקבוע ולהגדיר שכל מי שמקבל את המידע
שאינו צד להסכם יחויב בחתימה על הסכם דומה, או שווה ערך,
לחלופין, אך פחות מומלץ, לקבוע כי הצד המקבל יהיה אחראי
באופן ישיר גם בגין כל הפרה של מי
מהצדדים הנוספים להם המידע הועבר.
מבחינת אופן השמירה על המידע הסודי – לצד המוסר אנו
ממליצים לכלול התחייבויות ברורות מאת הצד שמקבל את המידע,
המבטיחה שהצד המקבל את המידע שומר אותו בסודיות,
תחת רמת פיקוח ואבטחה קפדנית במיוחד, או לכל הפחות
באותה רמה שהוא שומר את המידע הסודי שלו.
לגבי תקופת ההסכם – תקופת ההסכם תוגדר במרבית
המקרים בנפרד וללא כל קשר לתקופת ההתחייבויות
לסודיות ואי גילוי
(לדוגמא: תוקף ההסכם יכול שיהיה לשנתיים,
בעוד ההתחייבויות המשמעותיות הן ל-7 שנים).
חשוב לשים לב שמועד תום תקופת ההסכם עצמו פחות
רלוונטי במקרה בו ההתחייבויות המהותיות הנוגעות לסודות
המסחריים ושמירה על המידע הסודי, עדיין חלות לתקופה
מספקת לאור אופי המידע והתחום העסקי הספציפי.
נקודה נוספת שיש לתת עליה את הדעת היא קביעת
הסייגים לתחולת ההסכם – במרבית ההסכמים ישנו
סעיף סטנדרטי הקובע סייגים לגבי פרטי מידע
שאינם זוכים להגנת הסכם הסודיות.
שימו לב !
סודותיו המסחריים וקניינו הרוחני של כל מיזם,
חברה ועסק הם ללא ספק לב ליבם הפועם, אשר
לרוב מהווים את הבסיס הבלעדי להצלחותיהם.
לכן שמירה אפקטיבית על הלב הפועם הוא
מוצר שלא ניתן לוותר עליו.
הצורך בעריכת הסכם סודיות בצורה מדויקת ומיטבית
ככל הניתן, הוא קריטי ומהווה מפתח להמשך
התפתחות שקט ובטוח יותר למיזם, לחברה ולעסק.
אהבתם ? שתפו את הדיוור עם הקהילה שלכם.
מחפשים משקיע למיזם/לחברה שלכם ?
אתם לקראת עסקת מכירת החברה שלכם
(מניות/פעילות)/ רכישת חברה? מיזוג ?
יש לכם שאלות, הערות, הארות, תובנות ותגובות ?
נשמח מאד לקרוא ולשמוע.
פנו אלינו עכשיו
אפשר בתגובה לדיוור זה
אפשר בוואצאפ ואפשר גם להתקשר – 0528328676
נשמח מאד לייעץ ולעמוד לרשותכם.
אנחנו מבטיחים לענות ולחזור לכולם.
שלכם,
שרית ואילן צדק
