בידיים נאמנות : הסכם החזקת מניות בנאמנות – מדוע ? ואיך תעשו זאת נכון ?

החזקת מניות בנאמנות – משמעות והשלכות

מוסד הנאמנות הוא מוסד מקובל ורווח 

בהתנהלותם המשפטית-כלכלית של מי 

שמבקשים להתנהל באמצעות גוף משפטי, 

שיהיה אחראי על ניהול והחזקה של נכסיהם 

בשליחות עבורם או בנאמנות עבור אחר.

בין השאר, נאמנות נותנת מענה למבקשים, 

יצירת חוצץ משפטי בקשר לבעלות

בנכס מסוים מסיבות שונות ומגוונות, 

החל בהצגת מצגים כלפי כולי עלמא 

(בארמית, כל העולם) וכלה בהעברת נכסים בין-דורית.

לא אחת, משיקולים עסקיים, ממניעים אישיים 

ובמטרה להסוות את זהות בעל המניות וזכויותיו, 

מוסכם כי כבר בעת הקצאת המניות הראשונית

יוחזקו כל המניות או חלקן בנאמנות.

לעיתים אף במהלך פעילותה העסקית של החברה 

ומאותם השיקולים, מועברות חלק מן המניות 

להחזקת נאמן במטרה לטשטש את זהות 

בעל המניות והקשר העסקי שלו לחברה.

משמעות היותו של הנאמן בעל זיקה לנכס הינה 

הקניית אפשרות ומתן הרשאה לנאמן לשליטה 

בנכס הנאמנות, ובהקשר של החזקת מניות 

בנאמנות, המשמעות המעשית הינה החזקת 

המניות ומתן האפשרות לפעול בו. 

לצורך מילוי חובותיו יכולות להשתכלל 

נאמנויות משני סוגים : 

הסוג הראשון, נאמנות (Trust),

שבמסגרתה מועברים הנכסים מהיוצר לנאמן, 

כך שהנאמנות מנתקת את הקשר, 

לרבות קשר הבעלות, בין היוצר לנכסי הנאמנות.

הסוג השני, הוא נאמנות בדרך של שליחות 

(Escrow), שבמסגרתה הקשר בין פעולות השליח 

לשולח לא נותק – בבחינת "שלוחו של אדם כמותו".

הסכם נאמנות

החזקת מניות של חברה בנאמנות נוצרת על-פי 

הסכם להחזקת המניות בנאמנות שבין הנהנה 

לנאמן, הכפוף לשתי מערכות נורמטיביות :

זו של דיני החוזים וזו שהוסדרה בחוק הנאמנות.

הסכם נאמנות, ככל הסכם, יכול שייעשה בעל-פה, 

בכתב או בכל צורה אחרת, והוא יפורש כחוזה, 

לפי אומד דעתם של הצדדים, כפי שהיא משתמעת 

מתוך החוזה, ובמידה שאינה משתמעת ממנו – 

מתוך הנסיבות.

מה חשוב לכלול בהסכם שמסדיר 

החזקת מניות בנאמנות?

חשוב מאוד להבהיר שהמניות הן בבעלות של 

הנהנה והנאמן רק מחזיק בהן עבורו.

להבהיר כיצד יפעל הנאמן בכל הנוגע לקבלת 

החלטות בחברה, כמי שמחזיק במניות החברה, 

וזכאי, לדוגמא, להשתתף באסיפות הכלליות

של החברה, להסדיר את זכויות ההצבעה המוקנות 

לנאמן באמצעות החתמת הנאמן על כתב הסמכה 

(Proxy), מינוי דירקטורים וכיו"ב.

להסדיר באופן ברור ופשוט את היכולת של הנהנה 

"לקחת" את המניות מידי הנאמן ולהחזירם לידיו 

(או להעבירם לצד שלישי, כפי שהנהנה ירצה),

בכל רגע שהנהנה ימצא לנכון.

להבהיר האם הנאמן רשאי להתפטר מתפקידו, 

באיזה אופן ומה יקרה כתוצאה מפיטוריו.

להבהיר מהם גבולות האחריות של הנאמן כמי 

שמחזיק במניות החברה, מה קורה במקרה של 

תביעה או הליך משפטי וכיו"ב.

יש להסדיר את זכותו של הנאמן לקבלת הטבות 

בעבור הנהנה וניהולן במסגרת חשבון נאמנות 

שייפתח לשם כך.

במסגרת הסכם הנאמנות, חל על הנאמן, לרוב, 

איסור מוחלט להעביר את המניות או לשעבדן 

או לבצע כל פעולה אחרת העלולה להגביל את 

זכויות הנהנה במניות, ללא הסכמתו המפורשת 

בכתב ומראש של הנהנה.

נאמנות על-פי הסכם עתידה להגיע לסיומה בשל 

התרחשותו של אירוע שנקבע בהסכם כעילה לסיום 

הנאמנות, או משהושגה מטרת הנאמנות ובכפוף 

למתן הודעה של מי מהצדדים, הנאמן או הנהנה, 

על כוונתו לסיים את הנאמנות.

בהעדרו של הסכם בכתב, ניתן למעשה להסיק 

את סיום הנאמנות מתנאי הנאמנות 

ובהתאם לתכלית העסקית ונסיבותיה.

חוק החברות

אמנם אין בחוק דרישה ליצירתה של נאמנות 

בדרך פורמאלית או כתובה, אבל ככל שמדובר 

במניות, חוק החברות קובע כי לחברה החובה

לנהל מרשם בעלי מניות, שבו יפורטו בעלי המניות, 

לרבות ציון נאמנותו של בעל מניות שהוא נאמן.

מרשם בעלי המניות ומרשם בעלי המניות המהותיים, 

בהתאם לחוק החברות, יהיו פתוחים לעיונו של כל 

אדם כאשר תוכן מרשם המניות כולל, בין היתר,

פרטים מזהים מלאים של בעל המניות, כמות המניות 

וסוג המניות בבעלותו של כל בעל מניה, בציון ערכן 

הנקוב, אם קיים, ואם טרם שולם על חשבון התמורה 

שנקבעה למניה סכום כלשהו – הסכום שטרם שולם, 

וכן תאריך הקצאתן של המניות או מועדי העברתן 

לבעל המניות, לפי העניין.

נשאלת השאלה האם ישנו הכרח גם לציין במסמכי 

החברה, המדווחים לרשם החברות, 

שמניות החברה מוחזקות בנאמנות?

וכמו כן, מה כוחו של מפרט בעלי המניות המפורסם 

ברשם החברות כשבעל המניות שנרשם אינו 

בעל המניות בפועל אלא רק שלוחו

או נאמן של אחר ?

בשלל פסיקות בית המשפט נקבע כי הרישום ברשם 

החברות של זכויות במניות אינו בעל כוח קונסטיטוטיבי 

(מכונן) אלא בעל מהות דקלרטיבית (הצהרתי).

כלומר, אי רישומו של אדם במרשם החברות כבעל מניות, 

אין בה כדי לגרוע ממעמדו ככזה, ככל שיוכח אחרת.

אי לכך, ייתכן שבדיווח לרשם החברות של בעלי מניות 

יירשם בעל מניות שהוא נאמן, אף אם עובדת 

נאמנותו לא צוינה.

כל זאת, אם יש נסיבות המעידות על היווצרותה של 

נאמנות לטובת בעל המניות בפועל, שאז, יהיה מדובר 

בנאמנות שרירה וקיימת, הן משפטית והן לצורכי מס, 

אף שלא דווחה לרשם החברות.

מסקנות !

החזקת מניות של חברה בנאמנות נוצרת על-פי הסכם 

להחזקת המניות בנאמנות שבין הנהנה לנאמן.

יחד עם זאת ניתן להוכיח קיומה של נאמנות, 

גם אם זו לא גובשה במסמך בכתב, מתוך התנהגות 

הצדדים המבטאת את כוונת הצדדים בזמן אמת. 

חוק החברות מגשים את מטרת עסקת הנאמנות 

ככלי להסוואת זכויות במניות, באמצעות רישום הנאמן 

במרשם בעלי המניות תוך הסוואת זהותו של הנהנה,

והחברה, יש לומר, יוצאת ידי חובתה כל עוד היא 

ממלאת את חיוביה כלפי בעלי המניות הרשומים 

בפנקס בעלי המניות.

אתם/אתן בעלי מניות בחברה או לקראת הקמת חברה ?

שוקלים את החזקת המניות שלכם/ן על ידי נאמן ?

יש לכם/ן שאלה, הערה או הארה בנוגע לנאמר במאמר זה ?

פנו אלינו עכשיו

אפשר בתגובה לדיוור זה

אפשר בוואצאפ ואפשר גם להתקשר – 0528328676

נשמח מאד לייעץ ולעמוד לרשותכם.

אנחנו מבטיחים לענות ולחזור לכולם.

שלכם,

שרית ואילן צדק